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Umwandlungsrecht/Umwandlungssteuerrecht - Steuern und Finanzen in Ausbildung und Praxis Band 15
Die Autoren
6
Vorwort
8
Abkürzungsverzeichnis
18
Abbildungsverzeichnis
22
I. Umwandlungsrecht/Umwandlungsgesetz
24
1. Allgemeines/Verschiedene Umwandlungsarten nachdem UmwG (§ 1 UmwG)
24
1.1 Einführung
24
1.2 Aufbau und Struktur des Umwandlungsgesetzes
25
1.3 Anwendungsbereich des Umwandlungsgesetzes (§ 1 UmwG)
25
1.4 Gesamtrechtsnachfolge
26
1.4.1 Der Begriff der (beschränkten) Gesamtrechtsnachfolge
27
1.4.2 Gesamtrechtsnachfolge im Umwandlungsrecht
27
1.5 Steuerrechtliche Auswirkungen von Umwandlungen/Umwandlungsmaßnahmen
27
1.6 Die verschiedenen Phasen einer Umwandlung
28
1.6.1 Vorbereitungsphase
28
1.6.2 Beschlussphase
29
1.6.3 Vollzugsphase
29
2. Verschmelzung
30
2.1 Allgemeines
30
2.1.1 Arten der Verschmelzung
30
2.1.1.1 Verschmelzung durch Aufnahme
30
2.1.1.2 Verschmelzung durch Neugründung
31
2.1.2 Verschmelzungsfähige Rechtsträger
32
2.1.2.1 Registerpflicht
33
2.1.2.2 BGB-Gesellschaft
34
2.2 Ablauf des Verschmelzungsverfahrens
34
2.2.1 Vorbereitungsphase
34
2.2.1.1 Vorüberlegungen
34
2.2.1.2 Verschmelzungsvertrag
36
2.2.1.3 Verschmelzungsbericht
40
2.2.1.4 Prüfungsberichte
41
2.2.1.5 Zuleitung an den Betriebsrat
41
2.2.2 Beschlussphase
42
2.2.2.1 Hinweis auf Verschmelzung in den Bekanntmachungsorganen
42
2.2.2.2 Einberufung der Versammlung der Anteilsinhaber
43
2.2.2.3 Offenlegung
43
2.2.2.4 Kapitalmaßnahmen
44
2.2.2.5 Zustimmungsbeschlüsse
49
2.2.2.6 Notarielle Beurkundung
54
2.2.3 Vollzugsphase
54
2.2.3.1 Anmeldung und Eintragung der Kapitalerhöhung
54
2.2.3.2 Anmeldung der Verschmelzung
55
2.2.3.3 Eintragung der Verschmelzung
55
2.2.3.4 Beteiligung eines Treuhänders nach § 71 UmwG
56
2.2.3.5 Veröffentlichung bei den beteiligten Rechtsträgern
56
2.2.3.6 Gläubigerschutz
57
2.2.4 Rechtsfolgen einer Verschmelzung
58
2.2.4.1 Vermögensübertragung im Wege der Gesamtrechtsnachfolge
58
2.2.4.2 Gewährung von Anteilen
59
2.2.4.3 Erlöschen des übertragenden Rechtsträgers
60
2.2.5 Abfindung von Anteilseignern
60
2.2.6 Differenzhaftung
62
2.2.7 Rechtsbehelfe im Verschmelzungsverfahren
63
2.2.7.1 Nichtigkeit
65
2.2.7.2 Anfechtbarkeit
65
2.2.7.3 Nichteintragung
65
2.2.7.4 Spruchverfahrensgesetz
66
2.2.8 Handelsrechtliche Bilanzierungsfragen der Verschmelzung
67
2.2.8.1 Allgemeines
67
2.2.8.2 Bilanzierung beim übertragenden Rechtsträger
67
2.2.8.3 Bilanzierung beim übernehmenden Rechtsträger
68
2.2.8.4 Bilanzierung beim Anteilsinhaber
70
2.3 Konzernverschmelzungen
70
2.3.1 Verschmelzung einer Tochter- auf die Muttergesellschaft (upstream-merger)
70
2.3.2 Verschmelzung einer Mutter- auf die Tochtergesellschaft(downstream-merger)
72
2.3.3 Verschmelzung von Schwestergesellschaften (sidestep-merger)
73
2.3.4 Verschmelzung einer Enkel- auf die Muttergesellschaft
74
2.4 Verschmelzungen mit Beteiligung eines Alleingesellschafters
74
2.5 Grenzüberschreitende Verschmelzungen
75
3. Spaltung
79
3.1 Ein schematischer Überblick
79
3.2 Ein rechtlicher Überblick
80
3.2.1 Die Aufspaltung (inklusive Kapitalerhaltungsmaßnahmen)
80
3.2.2 Die Abspaltung
80
3.2.3 Die Ausgliederung
80
3.2.4 Absicherungen der Kapitalbindungsmaßnahmen
80
3.2.5 Beispiel und Vereinfachte Kapitalherabsetzung
80
3.3 Präzisierung
81
3.4 Die Motive der Spaltung
82
3.5 Grundsätzliche Auslegungsfragen
82
3.6 Das Verfahren bei Spaltungen
83
3.6.1 Die Vorbereitungsphase
83
3.6.1.1 Der Spaltungsstichtag
83
3.6.1.2 Die relevanten Unterlagen und der Eintragungsantrag
83
3.6.1.3 Die Spaltung zu Null (bzw. die nicht verhältniswahrende Spaltung)
84
3.7 Die Beschlussphase
84
3.7.1 Der Spaltungsvertrag (bzw. der Spaltungsplan)
84
3.7.2 Weitere Verfahrensstadien
86
3.7.3 Der Beschluss
86
3.7.4 Die Eintragung im Handelsregister
86
3.8 Die Wirkungen der Spaltung
86
3.8.1 Die beschränkte Gesamtrechtsnachfolge bei der Spaltung
86
3.8.1.1 Schuldübernahme
87
3.8.1.2 Öffentlich-rechtliche Rechtspositionen
87
3.8.1.3 Beteiligungen an Personengesellschaften
87
3.9 Handelsrechtliche Bilanzierungsfragen der Spaltung
92
3.9.1 Abspaltung
93
3.9.1.1 Bilanzierung beim übertragenden Rechtsträger
93
3.9.1.2 Bilanzierung beim übernehmenden Rechtsträger
93
3.9.1.3 Bilanzierung bei Buchwertfortführung
94
3.9.2 Ausgliederung
95
3.10 Spaltung im Prozess
95
3.10.1 Aufspaltung
95
3.10.2 Abspaltung/Ausgliederung
96
4. Vermögensübertragung
97
4.1 Allgemeines
97
4.2 Vollübertragung
98
4.3 Teilübertragung
98
4.4 Verschiedene Möglichkeiten der Vermögensübertragung
98
4.4.1 Übertragung des Vermögens oder von Vermögensteilen einerKapitalgesellschaft auf die öffentliche Hand
99
4.4.2 Vermögensübertragung einer Versicherungs-AG auf VVaG oderöffentlich-rechtliche Versicherungsunternehmen
100
4.4.3 Vermögensübertragung eines VVaG auf Versicherungs-AG oderöffentlich-rechtliche Versicherungsunternehmen
101
4.4.4 Vermögensübertragung eines kleineren VVaG auf Versicherungs-AG oder öffentlich-rechtliche Versicherungsunternehmen
102
4.4.5 Vermögensübertragung eines öffentlich-rechtlichen Versicherungsunternehmen auf VVaG oder Versicherungs-AG
102
5. Formwechsel
104
5.1 Allgemeines
104
5.1.1 Möglichkeiten des Formwechsels
105
5.1.2 Identitätsprinzip
105
5.2 Ablauf des Formwechselverfahrens
106
5.2.1 Formwechselbericht
106
5.2.2 Formwechselbeschluss
106
5.2.3 Anmeldung des Formwechsels
107
5.2.4 Eintragung des Formwechsels und Rechtsfolgen
107
5.3 Möglichkeiten einer Einwendung gegen einen Formwechsel
108
5.4 Rechtsformabhängige Besonderheiten
108
5.4.1 Formwechsel von Personenhandelsgesellschaften
108
5.4.2 Formwechsel von Kapitalgesellschaften
109
5.4.3 Formwechsel anderer Gesellschaften (eG, Vereine, VVaG, Körperschaftenund AöR)
111
5.5 Formwechsel einer GmbH in eine GmbH & Co. KG und von einerGmbH & Co. KG in eine GmbH
112
6. Andere Rechtsgebiete
113
6.1 Arbeitsrecht
113
6.1.1 Individualarbeitsrecht
113
6.1.2 Kollektivarbeitsrecht
114
6.2 Kartellrecht
114
6.3 Kapitalmarktrecht
116
7. Alternative Umstrukturierungsmöglichkeiten
117
7.1 Weg 1: Share Deal – Anteilskauf
117
7.2 Weg 2: Anteilskauf und Gewinn-/Beherrschungsvertrag
117
7.3 Weg 3: Einbringung der GmbH (bzw. der GmbH-Geschäftsanteile) als Sacheinlage gegen Anteilsgewährung
118
7.4 Weg 4: Asset Deal – Kauf aller Wirtschaftsgüter im Wege derEinzelübertragung
118
7.5 Weg 5: Eingliederung
119
8. Auswirkungen des Entwurfs für ein Gesetz zurModernisierung des Personengesellschaftsrechts
120
II. Umwandlungssteuerrecht
123
1. Einführung in das Umwandlungssteuergesetz
123
1.1 Umwandlungsgesetz als vorheriges Recht
123
1.2 Aufbau des UmwStG und des Umwandlungssteuererlasses
124
1.3 Zeitlicher und sachlicher Anwendungsbereich
125
1.4 Persönlicher Anwendungsbereich
127
2. Zweiter Teil des UmwStG
129
2.1 Systematik und Aufbau
129
2.2 Verschmelzung von Körperschaften auf Personengesellschaften
129
2.2.1 Parallele zum UmwG
129
2.2.2 Anwendung des UmwStG bei der Verschmelzung von KapGes auf PersGes
130
2.3 Steuerliche Rückwirkung von Umwandlungsvorgängen
130
2.3.1 Steuerlicher vs. handelsrechtlicher Übertragungsstichtag
130
2.3.2 Rückwirkung bei grenzüberschreitenden Umwandlungen
133
2.3.3 Ausschluss der Verlustnutzung
133
2.3.4 Grenzen der Rückwirkung und weitere Auswirkungen
137
2.3.4.1 Allgemeines
137
2.3.4.2 Exkurs: Umsatzsteuer
137
2.3.4.3 Exkurs: Grunderwerbsteuer
138
3. Vermögensübertragung von Kapitalgesellschaften aufPersonengesellschaften
140
3.1 Überblick
140
3.2 Wertansätze der steuerlichen Schlussbilanz in der übertragendenKörperschaft – § 3 UmwStG
141
3.2.1 Grundlegendes
141
3.2.2 Vertiefung der Begriffe des UmwStG
144
3.2.2.1 Gemeiner Wert
144
3.2.2.2 Teilwert
145
3.2.2.3 Antragswerte: Buch- und Zwischenwert
145
3.2.2.4 Steuerliche Schlussbilanz
145
3.3 Voraussetzungen für den Buch- oder Zwischenwertansatz
146
3.3.1 Antrag
146
3.3.2 Betriebsvermögen der übernehmenden Personengesellschaft odernatürlichen Person
147
3.3.3 Stille Reserven unterliegen der Besteuerung mit Einkommens- undKörperschaftsteuer
147
3.3.4 Kein Ausschluss und keine Beschränkung des Besteuerungsrechtes derBundesrepublik Deutschland
147
3.3.5 Keine Gegenleistung oder nur eine Gegenleistung in Form vonGesellschaftsrechten
149
3.5 Auswirkungen auf den Gewinn des übernehmenden Rechtsträgers,§ 4 UmwStG
151
3.5.1 Wertverknüpfung nach § 4 Abs. 1 S. 1 UmwStG
151
3.4.2 Steuerliche Rechtsstellung gem. § 4 Abs. 2 S. 1 und S. 2 UmwStG
152
3.4.3 Besonderheit: § 5 Abs. 7 EStG
153
3.4.4 Exkurs: Die Richtung der Verschmelzung
153
3.4.5 § 4 Abs. 4 S. 1 UmwStG – Übernahmegewinn
155
3.4.6 Gesetzliche Sonderregel: § 4 Abs. 4 S. 2 UmwStG – AusländischesBetriebsvermögen – neutrales Vermögen
157
3.4.7 Gesetzliche Sonderregel § 4 Abs. 4 S. 3 UmwStG – Anteile außerhalb des Betriebsvermögens
157
3.4.8 Gesetzliche Sonderregel § 4 Abs. 5 S. 2 UmwStG – offene Rücklagen
157
3.4.9 § 4 Abs. 6 UmwStG – Übernahmeverlust
158
3.4.10 § 4 Abs. 7 UmwStG – Besteuerung des Übernahmegewinns
159
3.4.11 Sonderregelung: für ausländische Anteilseigner von Körperschaften(UmwStE Rz. 04.23 ff.)
160
3.4.12 Sonderregelung: § 4 Abs. 1 S. 2 UmwStG – Erweiterte Wertaufholung
160
3.5 Besteuerung der Anteilseigner der übertragenden Körperschaft –§ 5 UmwStG
161
3.5.1 § 5 Abs. 1 UmwStG – steuerliche Rückwirkung für den Anteilseigner
161
3.5.2 § 5 Abs. 2 UmwStG – Einlagefiktion
161
3.5.3 § 5 Abs. 3 UmwStG – Überführungsfiktion
161
3.6 Gewinnerhöhung durch Vereinigungen von Forderungen undVerbindlichkeiten – § 6 UmwStG – Übernahmefolgegewinn
161
3.6.1 Forderungen und Verbindlichkeiten gegenüber einem Gesellschafter
162
3.6.2 Pensionsrückstellungen eines Gesellschafters
163
3.7 Besteuerung offener Rücklagen - § 7 UmwStG
163
3.7.1 Durchführung einer Kapitalherabsetzung (Beispiel)
164
3.7.2 Besteuerung und Zufluss der Einkünfte
165
3.8 Wechselwirkung des §§ 7 zu 4 und 5 UmwStG
166
3.9 Vermögensübergang auf einen Rechtsträger ohne Betriebsvermögen – § 8 UmwStG
166
3.10 Gewerbesteuer – § 18 UmwStG
168
4. Der Formwechsel von Körperschaften inPersonengesellschaften – § 9 UmwStG
170
5. Verschmelzung auf eine andere Körperschaft,Auf- und Abspaltung §§ 11–13 UmwStG
171
5.1 Überblick
171
5.2 Wertansätze in der steuerlichen Schlussbilanz der übertragendenKörperschaft – § 11 UmwStG
172
5.3 Auswirkungen auf den Gewinn der übernehmenden Körperschaft –§ 12 UmwStG
173
5.3.1 Wertverknüpfung und Wertaufholung
173
5.3.2 Übernahmegewinn
173
5.3.3 Eintritt in die steuerliche Rechtsstellung
174
5.3.4 Konfusionsgewinn
174
5.3.5 Übertragung in den nicht steuerpflichtigen oder steuerfreien Bereich
174
5.4 Besteuerung der Anteilseigner der übertragenden Körperschaft –§ 13 UmwStG
175
5.4.1 Ansatz der Anteile
175
5.4.2 Eintritt in die steuerliche Rechtsstellung
175
5.4.3 Sonderregelung § 20 Abs. 4a EStG
175
5.5 Gewerbesteuer – § 19 UmwStG
176
6. Aufspaltung, Abspaltung und Vermögensübertragung,§§ 15–16 UmwStG
177
6.1 Überblick
177
6.2 Aufspaltung, Abspaltung und Teilübertragung auf andereKörperschaften
177
6.2.1 Teilbetriebsvoraussetzung
177
6.2.2 Missbrauchsklausel
180
6.2.3 Verlustverrechnung
180
6.3 Aufspaltung, Abspaltung und Teilübertragung auf einePersonengesellschaft
181
6.4 Gewerbesteuer – § 19 UmwStG
181
7. Einbringung in Kapitalgesellschaften
182
7.1 Motive
182
7.2 Systematik und Aufbau
182
7.3 Einbringung nach § 20 UmwStG
183
7.3.1 Anwendungsbereich
183
7.3.1.1 Einleitung
183
7.3.1.2 Vorgänge i.S.v. § 1 Abs. 3 UmwStG
183
7.3.1.3 Persönlicher Anwendungsbereich: Wer für wen?
184
7.3.1.4 Einbringungsgegenstand § 20 Abs. 1 UmwStG: Was?
185
7.3.1.5 Neue Anteile: Wogegen?
188
7.3.2 Rechtsfolgen der Einbringung nach § 20 UmwStG
189
7.3.2.1 Einleitung
189
7.3.2.2 Auswirkungen für den aufnehmenden Rechtsträger
189
7.3.2.3 Konsequenzen für den Einbringenden
204
7.3.2.4 Zeitpunkt der Einbringung: Steuerliche Rückwirkung
209
7.3.2.5 Nachbehaltensfrist: Rückwirkende Besteuerung UmwStG
216
7.4 Besonderheiten des Formwechsels §§ 25, 20 UmwStG
226
7.4.1 Anwendung der Regelungen §§ 20–23 UmwStG
226
7.4.2 Formwechsel einer GmbH & Co. KG in eine GmbH
228
7.5 Besonderheiten erweitertes Anwachsungsmodell
228
7.6 Anteilstausch nach § 21 UmwStG
228
7.6.1 Einleitung
228
7.6.2 Anwendungsbereich
229
7.6.2.1 Persönlicher Anwendungsbereich
229
7.6.2.2 Sachlicher Anwendungsbereich
229
7.6.3 Rechtsfolgen
230
7.6.3.1 Auswirkungen für die übernehmende Gesellschaft
230
7.6.3.2 Auswirkungen für den Einbringenden
232
7.6.3.3 Zeitpunkt des Anteilstausches
234
7.6.3.4 Nachbehaltensfrist
235
7.6.3.5 Abschließendes Fallbeispiel zum Anteilstausch
237
7.6.4 Formwechsel §§ 25, 21 UmwStG
240
8. Einbringung in Personengesellschaften
241
8.1 Einführung
241
8.2 Systematik und Aufbau
243
8.3 Abgrenzung zu anderen einkommensteuerlichen Vorschriften:§§ 6 Abs. 3 und 5, 16 EStG
244
8.4 Einbringung nach § 24 UmwStG
245
8.4.1 Anwendungsbereich
245
8.4.1.1 Einleitung
245
8.4.1.2 Vorgänge i.S.v. § 1 Abs. 3 UmwStG und persönlicher Anwendungsbereich:Wer für wen?
246
8.4.1.3 Einbringungsgegenstand § 24 Abs. 1 UmwStG: Was?
246
8.4.1.4 Neue Anteile: Wogegen?
249
8.4.2 Rechtsfolgen der Einbringung nach § 24 UmwStG
250
8.4.2.1 Rechtsfolgen für die übernehmende Personengesellschaft
250
8.4.2.2 Rechtsfolgen für den Einbringenden
257
8.4.2.3 Zeitpunkt der Einbringung
261
8.4.3 Sonderprobleme
261
8.4.3.1 Rückwirkende Besteuerung des Einbringungsgewinns II
261
8.4.3.2 Unentgeltliche und teilentgeltliche Aufnahme eines Partners
262
8.4.3.3 Einseitige Kapitalerhöhung
262
8.4.4 Ergänzende Fallstudie zu § 24 UmwStG
263
9. Fallstudie: Verschmelzung von zwei Kapitalgesellschaften
269
9.1 Erstgespräch mit Max Muster
269
9.2 Zweitgespräch mit Max Muster
270
10. Anhang
276
10.1 Verschmelzung von Kapitalgesellschaften auf Personengesellschaften
276
10.1.1 Praxishilfe 1: Checkliste für die Verschmelzung von Kapitalgesellschaften auf Personengesellschaften
276
10.1.2 Examenshilfe 1 – Schaubild: Normen und Beteiligte einer Verschmelzung von Körperschaften auf Personalgesellschaften
281
10.1.3 Examenshilfe 2 – Prüfungsschema: Verschmelzung einer Körperschaft auf eine Personalgesellschaft
281
10.2 Formwechsel von Kapitalgesellschaften auf andere Kapitalgesellschaften
282
10.2.1 Praxishilfe 2: Checkliste für den Formwechsel von Kapitalgesellschaften inPersonengesellschaften
282
10.3 Verschmelzung von Kapitalgesellschaften auf andereKapitalgesellschaften
283
10.3.1 Praxishilfe 3: Checkliste für die Verschmelzung von Kapitalgesellschaften auf andere Kapitalgesellschaften
283
10.3.2 Examenshilfe 3 – Schaubild: Normen und Beteiligte einer Verschmelzung von Körperschaften auf eine andere Körperschaft
288
10.4 Praxishilfe 4: Auf- und Abspaltung von Kapitalgesellschaften
289
10.5 Praxishilfe 5: Checkliste für die Einbringung in Kapitalgesellschaften
292
10.6 Praxishilfe 6: Checkliste für die Einbringung in Personengesellschaften
296
Stichwortverzeichnis
304
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